Article extrait du mémento pratique Particuliers 2019, paru aux éditions Francis Lefebvre

Outil juridique par excellence, le mandat de protection future est un moyen d’organiser sa propre protection ou celle de son descendant. Explications.

Le mandat de protection future donne à chacun le pouvoir d’organiser à l’avance sa propre protection ou, sous certaines conditions, celle de son enfant et permet ainsi d’éviter l’ouverture d’une mesure plus lourde. 4 770 mandats de protection future ont été activés de 2009 à 2016 (140 mandats en 2009, 284 en 2010, 394 en 2011, 536 en 2012, 680 en 2013, 747 en 2014, 909 en 2015 et 1 082 en 2016). On dénombre 4 200 actes notariés et 570 actes sous seing privé. Le Conseil supérieur du notariat estime à 5 000 le nombre de mandats contractés.

Qui peut donner mandat ?

Toute personne (majeure ou mineure émancipée) ne faisant pas l’objet d’une mesure de tutelle ou d’une habilitation familiale peut donner à une ou plusieurs personnes mandat de la représenter pour le cas où elle serait hors d’état de pourvoir seule à ses intérêts en raison d’une altération de ses facultés mentales ou corporelles. Une personne sous curatelle peut également conclure un mandat de protection future avec l’assistance de son curateur.

Les parents ou le dernier vivant des père et mère peuvent désigner un ou plusieurs mandataires chargés de représenter leur enfant pour le cas où ce dernier ne pourrait plus pourvoir seul à ses intérêts en raison d’une altération de ses facultés mentales ou corporelles. Des parents ayant un enfant handicapé peuvent ainsi organiser sa protection à l’avance pour le jour où ils disparaîtront ou ne pourront plus s’occuper de lui.

Conditions de ce mandat de protection pour autrui : les parents (ou le survivant d’entre eux) ne doivent pas faire l’objet d’une mesure de curatelle, de tutelle ou d’habilitation familiale et ils doivent exercer l’autorité parentale sur leur enfant (s’il est encore mineur) ou assumer sa charge matérielle et affective (s’il est majeur).

Qui peut être mandataire ?

Il peut s’agir d’une personne physique, que ce soit un proche (un enfant, par exemple) ou un professionnel (un notaire, un gestionnaire de patrimoine, etc.) ; par exception, les professionnels de santé, ainsi que les fiduciaires désignés par un contrat de fiducie ne peuvent pas être mandataires de l’un de leurs clients. Il est également possible de choisir une personne morale (une association, par exemple) inscrite sur la liste des mandataires judiciaires à la protection des majeurs. Plusieurs mandataires peuvent être désignés, par exemple un proche pour la protection de la personne et un professionnel pour la gestion des biens. Si le mandat a été passé par acte notarié, le notaire qui a reçu l’acte ne devrait pas pouvoir être désigné mandataire, car on voit mal comment il pourrait alors exercer sa mission de contrôle sur l’exécution du mandat.

Forme du mandat et pouvoirs du mandataire

Le choix est ouvert entre deux types de mandat : notarié ou par acte sous seing privé. Pour être valable, le mandat sous seing privé doit être contresigné par un avocat, sauf s’il est conforme au modèle établi par le ministère de la justice (modèle Cerfa n° 13592*02 disponible sur www.service-public.fr, rubrique Services en ligne et formulaires). Ce modèle et sa notice d’information constituent un véritable guide de rédaction. Par exception, les parents d’un enfant handicapé ne peuvent conclure de mandat que par acte notarié.

Si le mandat est établi par un notaire, le mandataire dispose de très larges pouvoirs : il peut percevoir les revenus et placer les capitaux, donner les biens en location et même les vendre. La seule chose qu’il ne peut pas faire, c’est donner les biens ; il a besoin pour cela de l’autorisation du juge des tutelles. Le notaire contrôle les opérations : le mandataire lui adresse ses comptes avec les pièces justificatives. Le notaire informe le juge des tutelles de tout mouvement de fonds et/ou de tout acte qui lui paraîtraient injustifiés ou non conformes à ce qui a été prévu dans le mandat.

Si le mandat est conclu sous seing privé, le mandataire ne peut accomplir que les actes de gestion courante : il peut par exemple encaisser les loyers pour le compte de celui qui lui a donné mandat, mais il ne peut pas donner congé au locataire, ni a fortiori vendre le bien. Pour tous les actes ne relevant pas de la gestion courante, il doit obtenir l’autorisation du juge des tutelles.

Le mandat fonctionne comme une procuration qui permet au mandataire, quelle que soit la forme du mandat, d’agir à la place et au nom du mandant. Il ne fait perdre au mandant ni ses droits ni sa capacité juridique : le mandant conserve le pouvoir d’effectuer lui-même les actes. Mais, émanant d’une personne dont les facultés sont altérées, ses actes pourront être annulés ou réduits dans les mêmes conditions que ceux passés par un majeur sous sauvegarde de justice.

Le mandataire doit exécuter personnellement sa mission. Pour les actes de gestion du patrimoine, il peut toutefois à titre spécial (c’est-à-dire pour un acte ou une série d’actes de même nature) demander à une autre personne d’agir à sa place. Le mandataire répond des éventuelles fautes de cette personne.

Durée du mandat et contrôle du mandataire

Prise d’effet du mandat

Le mandat prend effet lorsqu’il est établi que la personne ne peut plus pourvoir seule à ses intérêts ou, s’agissant d’un mandat pour le compte d’un enfant handicapé, lorsqu’il est établi que ses parents sont décédés ou qu’ils ne peuvent plus prendre soin de lui.

Le mandataire désigné produit au greffe du tribunal d’instance le mandat, sa pièce d’identité et celle du mandant, un justificatif de domicile et un certificat médical (émanant d’un médecin choisi sur une liste établie par le procureur de la République) établissant que l’altération des facultés du mandant le met dans l’impossibilité de gérer seul ses intérêts (ou que les parents de l’enfant sont décédés ou dans l’incapacité de continuer à s’occuper de lui). Si le greffier constate que les conditions sont réunies, le mandat prend effet immédiatement.

Le mandataire doit immédiatement faire établir un inventaire des biens de la personne, inventaire dont il assure ensuite l’actualisation.

Chaque année, il établit le compte de sa gestion. En cas de mandat notarié, le mandataire adresse le compte et les pièces justificatives au notaire qui a établi le mandat. En cas de mandat sous seing privé conforme au modèle, le mandataire doit adresser les comptes à la personne désignée par le mandat pour contrôler son action.

En cas de mandat sous seing privé contresigné par un avocat, les comptes sont vérifiés selon les modalités définies par le mandat. Dans tous les cas, le juge peut faire vérifier le compte de gestion par le greffier en chef du tribunal d’instance.

Le mandataire est responsable des fautes commises dans l’exercice de sa mission. S’il cause un préjudice, il pourra être condamné à des dommages-intérêts. En cas de manquements caractérisés, le juge pourra le dessaisir de sa mission.

Afin de permettre notamment aux juges des tutelles, procureurs de la République, notaires et avocats d’avoir connaissance de l’existence des mandats de protection future, le mandat de protection future doit être publié par une inscription sur un registre spécial. Les modalités et l’accès au registre doivent être définis par un décret en Conseil d’Etat non encore paru.

Fin du mandat de protection future

Le mandat prend fin par :

- le rétablissement des facultés personnelles de l’intéressé. Le rétablissement doit être constaté, à la demande du mandant ou de son mandataire, par un certificat médical datant de moins de deux mois (émanant d’un médecin choisi sur une liste établie par le procureur de la République) ; ce certificat est produit au greffe du tribunal d’instance ;

- le décès de la personne protégée ;

- sauf décision contraire du juge des tutelles, le placement du majeur sous tutelle ou curatelle ;

- le décès du mandataire, son placement sous une mesure de protection, sa déconfiture ou sa révocation prononcée par le juge des tutelles.

A l’expiration du mandat et dans les cinq ans qui suivent, le mandataire tient à la disposition de la personne qui est amenée à poursuivre la gestion, au majeur s’il a recouvré ses facultés ou à ses héritiers l’inventaire des biens et les actualisations auxquelles il a donné lieu ainsi que les cinq derniers comptes de gestion et les pièces nécessaires pour continuer celle-ci ou assurer la liquidation de la succession du majeur.

Un mandat de protection future peut être mis en œuvre après le placement d’un majeur sous curatelle et se substituer à elle. En effet, seul le mandat de protection future mis en exécution prend fin par le placement sous curatelle de la personne protégée, sauf décision contraire du juge des tutelles. La cour d’appel, qui constate que le mandat de protection future n’a pas été mis à exécution lors de l’ouverture de la curatelle, en déduit à bon droit que cette mesure n’avait pas eu pour effet d’y mettre fin.

Pour répondre de façon claire à toutes les questions des particuliers

Les éditions Francis Lefebvre publient le mémento Particuliers 2019, pour faire valoir et défendre les droits des particuliers. A jour au 1er juillet 2018, il traite tous les sujets qui, au quotidien, intéressent les clients des professionnels du droit et du chiffre (avocat, cabinet comptable, notaire, conseil en gestion de patrimoine). Il intègre les dernières réformes : lois de finances (IFI, prélèvement à la source, CSG, PFU, PTZ, etc.), ordonnances Macron (réforme du Code du travail), réforme de l’assurance-chômage et de la formation, l’ordonnance tourisme… Rédigé dans un style simple et direct, il permet d’apporter une réponse rapide aux particuliers, mais aussi de faire le tour de questions complexes. Illustré de nombreux exemples chiffrés, conseils et mises en garde, il comporte également des modèles de lettres percutants pour effectuer les démarches juridiques ou administratives.

Particuliers 2019, de la rédaction fiscale des éditions Francis Lefebvre, collection Mémento pratique, 1 764  pages. Un ouvrage à retrouver sur notre site lalibrairiedupatrimoine.com.